Договірне право: що треба знати про складання договорів

висловлюємо щиру подяку коллективу юридичної компанії «Правова допомога» та особисто Гурлову В. за професіоналізм і цілеспрямованість в роботі.

Компанія Віталюкс високо цінує результати співпраці з ЮК «Правова допомога», і, грунтуючись на власному досвіді, готова рекомендувати її зацікавленим особам.

. висловлюємо Вам свою повагу і вдячність за плідну співпрацю.
. робота у спільних проектах дала змогу пересвідчитись у вашій високій професійній майстерності

Асоціація спортивної боротьби України щиро дякує колективу юридичної компанії “Правова допомога” за взаємовигідне співробітництво.

Товариство з обмеженою відповідальністю “Авіакомпанія Браво” висловлює подяку за співпрацю Юридичній компанії “Правова допомога” за якісне та оперативне надання юридичних послуг.

Йокогава Електрик Україна Лтд. може рекомендувати Володимира Гурлова та його команду як надійного юридичного партнера в Україні для іноземного бізнесу.

Під час розробки договору найпершим етапом є визначення суті договірних правовідносин. Тобто, юрист має знайти відповідь на питання:

Відтак, ці два питання дозволяють юристу визначити вид договору та його предмет. Наприклад, якщо клієнт звертається з проханням підготувати договір за яким буде розроблено та продано послуги з розробки сайту, то скоріш за все в нас буде змішаний договір, який буде поєднувати договір про надання послуг, ліцензійний договір тощо.

Якщо клієнт бажає передати у користування майно на погоджених умовах, скоріш за все в нас буде договір оренди, позички або лізингу чи управління. В будь-якому разі, перед початком підготовки договору для клієнта, ми спочатку визначаємо потребу клієнта та підбираємо необхідну договірну конструкцію для цього.

Досить часто буває, що клієнти самостійно прочитають інформацію в інтернеті або отримують певні консультації та вважають, що правильно визначають умови, предмет та вид договору й інші умови. Але це далеко не завжди відповідає дійсності. Наприклад, в нашій практиці були випадки, коли клієнт просив підготувати договір управління нерухомим майном. Однак, як тільки ми поспілкувались з клієнтом і виявили, що нерухомість буде здаватись в суборенду – запропонували більш простіший і дешевший спосіб.

Таких ситуацій дуже багато, тому кожен раз, коли ви плануєте врегульовувати правовідносини з іншими особами за допомогою договору, краще звернутись до кваліфікованих юристів, які можуть в цьому допомогти.

Ви наразі плануєте складання договору? У вас є два варіанти:

  1. Зверніться до нас, якщо хочете витратити на все мінімум часу, але бути на 100% впевнені у вашій безпеці.
  2. Читайте наш текст, якщо хочете розібратися в процесі самостійно.

Правильне визначення предмета договору

Правильне визначення предмета договору є одним з найголовніших аспектів роботи юриста. Від предмета договору залежать зобов’язання, які сторони беруть на себе, а також результат правовідносин між ними. Наприклад, якщо ви домовились про постачання майна, то предметом договору буде постачання та передача майна від постачальника до покупця.

Якщо є домовленість про розроблення веб-додатку, то предметом договору будуть послуги зі створення такого додатку та передача його замовнику (з врахуванням всіх аспектів передачі майнових прав на створені об’єкти інтелектуальної власності, ясна річ).

Тому перші питання, на які потрібно відповісти, це:

  • З ким буде укладений договір?
  • Яка мета укладання договору?
  • Як сторони будуть працювати по договору?

Якщо в клієнта є розуміння вищевказаного, юристи досить просто зможуть визначити вид та предмет договору.

Етапи складання договору

Етапи складання договору залежать від виду договору та умов, які потрібно відобразити в договорі. Стандартним життєвим циклом договору є наступне:

1. Визначення виду договору та предмету. Тут важливо підібрати правильну договірну конструкцію під потребу клієнта, про що писали вище. Перший етап найважливіший, оскільки формує “фундамент” роботи по договору, на який ми створюємо надбудову.

2. Визначення та узгодження умов договору. Потрібно визначити істотні умови договору, а також ті умови договору, які потрібно вказати та визначати в договорі. Без істотних умов договору, такий договір може вважатись неукладеним. Істотні умови для договорів визначаються відповідно до законодавства. Так, наприклад, для договорів про надання послуг – предмет, строк, ціна. Однак, варто пам’ятати, що будь-яка умова може бути визначена сторонами як істотна.

3. Інші умови договору. Крім істотних умов, ми рекомендуємо зафіксувати в договорі також умови про вирішення спорів, відповідальність сторін, права та обов’язки сторін тощо.

За своєю структурою, умови договору можуть бути визначені безпосередньо в договорі, або в додатках чи додаткових угодах до договору. Наприклад, якщо ви купуєте нерухоме майно, то умови такого договору доцільно викласти в договорі. Якщо ви укладаєте договір на пошук персоналу (рекрутингові послуги) і такий пошук буде здійснюватися по декількох окремих кандидатах – краще узгодити в окремих додатках до договору, в яких визначити конкретні технічні завдання для пошуку.

Узгодження договору

Договір є домовленістю двох або більше сторін, яка спрямована на настання, зміну або припинення певних прав та обов’язків. Важливо розуміти, що умови договору, запропоновані одною стороною, можуть бути не прийнятними для іншої сторони. Відповідно, інша сторона буде надавати свої коментарі та уточнення щодо власне договору. Цей процес називається узгодженням договору і може передбачати декілька раундів переговорів, узгодження всіх деталей договору.

Зазвичай, сторонам достатньо 1-2 раунди для узгодження умов договору перед підписанням. В деяких випадках узгодження договору може тривати довго. До прикладу, під час обговорення договору суборенди дуже великого приміщення для розміщення ІТ компанії протягом наступних 10 років, наша команда юристів витратила понад місяць для узгодження умов договору. В тому числі з урахуванням залучення експертів в будівельній галузі (перевіряли нерухомість на можливість проведення ремонту та відповідності приміщення будівельним нормам) та юристів материнської компанії клієнта.

Стандартно, узгодження договору відбувається листуванням з використанням mark up або узгодження в Google docs. Іноді сторони укладають протокол розбіжностей – документ, в якому сторони фіксують домовленості проміжні та рухатись до узгодження тільки визначених положень. Однак такий спосіб тільки збільшує строк узгодження договору.

Підписання договору

Підписання договору є результатом всіх попередніх етапів, який полягає в сатисфакції умов договору та взяття зобов’язання сторонами виконувати ці умови. Зазвичай, договір укладається в простій письмовій формі.

У випадку, якщо законодавство вимагає нотаріальної форми договору (наприклад оренда нерухомості на строк більше 3-х років чи договір купівлі-продажу нерухомого майна тощо) або якщо сторони визначать, що договір має бути укладено в нотаріальній формі – потрібно укладати договір з нотаріальним посвідченням.

Також, з розвитком технологій, договір може бути укладений в електронній формі. Електронна форма договору відповідно до чинного законодавства за юридичною силою є аналогічною письмовій формі. Електронна форма договору є досить новим способом укладання договору, але це не означає, що неприйнятною. Найчастіше, ми укладаємо договір в електронній формі шляхом дистанційного приєднання до умов публічних оферт на сайтах інтернет-магазинів.

Договір в електронній формі можна укласти наступними способами:

  • За допомогою разових ідентифікаторів з комбінацією букв та цифр, з використанням засобів зв’язку як от мобільний номер, електронна пошта тощо.
  • З використанням ЕЦП (електронно-цифрового підпису). За такою схемою, договори укладаються в Вчасно або з Дія Підпис.
  • Використання факсиміле. В такому випадку, зразок факсиміле сторін має бути визначений та затверджений в договорі.
  • Шляхом погодження умов договору та прийняття його, натискаючи віртуальні кнопки на кшталт “Погоджуюсь”.

Наші юристи мають відповідний досвід та компетенцію, тому швидко допоможуть вам з розробкою, узгодженням та укладанням договору. Також ми забезпечуємо захист ваших інтересів на будь-якому етапі укладання або виконання договору.

Також може бути цікаво:

Що потрібно знати при укладанні договору

Будь-яка господарська операція зазвичай починається з укладення договору. Складаючи договір, перш за все звертайте увагу на те, хто є вашим контрагентом (юридична або фізична особа), на його податковий статус, а також на повноваження особи, яка підписує документ. Адже від цього залежить багато чого: в якій формі укладати договір, які умови і реквізити треба в нього включити, які податкові наслідки і економічна вигода господарської операції … У цій консультації розглянемо основні правила укладання договору.

Також, ми можемо допомогти вам скласти або проаналізувати договір .

У той же час, звертаємо вашу увагу, що найбільш ефективно постійний юридичний супровід вашої діяльності адвокатом.

Вимоги законодавства до договору

Сформулюємо основні правила, яких необхідно дотримуватися при укладанні договору, керуючись при цьому ст. 203 ГК:

1. Договір повинен бути укладений у встановленій законом формі.
2. Особи, що укладають договір, повинні мати необхідний обсяг повноважень і мати відповідну дієздатністю, необхідної для здійснення даної угоди.
3. Зміст договору не повинно суперечити чинному законодавству, а повинно відповідати всім його вимогам (в т.ч. про наявність істотних умов).
4. Договір повинен бути спрямований на реальне настання обумовлених ним правових наслідків, а волевиявлення кожної зі сторін договору має бути вільним і відповідати його внутрішній волі.

Договори можуть укладатися в усній або письмовій формі. Нерідко договори, складені в письмовій формі, підлягають також нотаріальному посвідченню та / або державній реєстрації.

Усна форма договору застосовується в тих випадках, коли укладається договір, який повністю виконується в момент його укладення (наприклад, в роздрібній торгівлі). Однак якщо покупцем (отримувачем послуги) за усним договором є юридична особа, то продавець (виконавець) зобов’язаний видати йому документ, що підтверджує підставу для придбання і суму отриманих грошей, наприклад, рахунок-фактуру, накладну на товар і т.д. (ст. 206 ЦК).

Письмова форма договору (ст. 208 ЦК) є обов’язковою для договорів, що укладаються:

• між юридичними особами;
• між фізичною та юридичною особою (крім договорів, які повністю виконуються в момент їх здійснення);
• між фізичними особами на суму, що перевищує 20 НМДГ (340 грн.).

Крім того, письмова форма є обов’язковою, коли це прямо передбачено законодавством (наприклад, договір про неустойку повинен бути в письмовій формі).

Письмова форма договору вважається дотриманою, якщо:

• сторонами підписаний єдиний документ з назвою «Договір», в якому зафіксовані всі істотні умови і на якому є підписи обох сторін;
• сторони обмінялися письмовими документами (наприклад, відбувся обмін листами, телеграмами, рахунками, нарядами). При такому способі оформлення договору важливо пам’ятати, що письмові документи обов’язково містять всі істотні умови договору і повинні бути підписані повноважними представниками сторін.

Письмовий договір повинен мати такі реквізити:

• власноручний підпис кожної зі сторін (її представника). Зверніть увагу: факсимільний підпис або підпис, проставлена за допомогою інших механічних або технічних засобів, допускається на договорі, тільки якщо між його сторонами є відповідна угода про це, що містить зразки їх власноручних підписів (ч. 3 ст. 207 ЦК);
• друк на договорі. Друк буде відсутній на договорі, тільки якщо сторона договору – фізична особа, в тому числі підприємець, що не має печатки (Лист №7669).

Нотаріальне посвідчення договору проводиться в разі, якщо:

• така вимога прямо передбачає закон (в таблиці на наступній сторінці ми привели вимоги законодавства до форми договору для найбільш поширених на практиці видів договорів);
• на нотаріальному посвідченні наполягає хоча б одна зі сторін договору. Зауважимо, що за бажанням сторін будь-якого договору може бути посвідчений нотаріусом.

Недотримання нотаріальної форми договору тягне за собою нікчемність договору (ст. 220 ЦК). Нагадаємо, нікчемний договір – це різновид недійсного договору, причому судове підтвердження його недійсності в даному випадку не потрібно.

Державна реєстрація договору здійснюється, коли це прямо передбачено законом. Як правило, договори, які підлягають нотаріальному посвідченню, підлягають і державної реєстрації (наприклад, договір купівлі-продажу нерухомості). Держреєстрація договорів проводиться нотаріусами на підставі Порядку №671. Разом з тим для окремих видів договорів, зокрема договорів оренди земельних ділянок, встановлений особливий порядок реєстрації.

Пам’ятайте, що від того, хто є вашим контрагентом (юридична або фізична особа), в деяких випадках буде залежати форма договору. Наприклад, для укладення договору оренди транспортного засобу між двома юрособами достатньо простої письмової форми. Якщо ж однією зі сторін договору є фізична особа, договір підлягає нотаріальному посвідченню.

Зміст договору становлять його умови. Один із принципів договірних відносин – свобода договору (ст. 627 ЦК) – полягає, зокрема, в свободі визначення умов договору. Проте сторони договору не так вже й вільні у виборі умов, адже будь-який договір повинен містити істотні умови. Якщо в договорі відсутня одна з обов’язкових істотних умов, він може бути визнаний неукладеним.

Згідно ст. 638 ЦК істотними є:

• умови про предмет договору;
• умови, визначені як істотні законом або необхідні для договорів даного виду. Наприклад, ст. 15 Закону №161 передбачено суттєві умови, які слід включати в договір оренди землі;
• всі умови, на наявності яких наполягає хоча б одна зі сторін договору.

Для господарського договору обов’язковим є також дотримання вимоги ст. 180 ГК про наявність в ньому таких істотних умов, як предмет, ціна і термін дії.

Відзначимо, що для багатьох видів договорів розроблені і затверджені типові і зразкові форми договорів, які використовуються як зразки при складанні договорів. Причому застосування типових форм обов’язково тільки в тому випадку, якщо це передбачено законом. Так, при складанні договору оренди державного і комунального майна не обійтися без використання типової форми, затвердженої Наказом №1774, адже це передбачено ч. 2 ст. 10 Закону №2269.

Найчастіше закон не наполягає на обов’язковому застосуванні типових форм договорів, тоді ці форми використовуються як рекомендовані, щоб полегшити процес складання договору. Наприклад, зразок форми договору підряду в капітальному будівництві затверджена Наказом №3. Використовувати цю форму зовсім необов’язково, але вона допоможе при підготовці зазначеного договору підряду.

Договір купівлі-продажу і поставки
Якщо предметом договору виступає земельна ділянка, цілісний майновий комплекс, житловий будинок або інше нерухоме майно, договір укладається в письмовій формі і підлягає нотаріальному посвідченню та держреєстрації
Ст. 655-714 ГК, ст. 264-271 ХК
Основні умови договору купівлі-продажу – предмет, ціна і термін. Важлива умова даного виду договору – порядок оплати. Ця умова може передбачати можливість відстрочки або розстрочки платежу.

Договір поставки є різновидом договору купівлі-продажу, але для нього крім вимог ГК про купівлю-продаж повинні виконуватися норми ГК, що передбачають вимогу про те, що асортимент поставки повинен бути зазначений в специфікації, а умови поставки повинні викладатися відповідно до Правил ІНКОТЕРМС
Договір міни (бартеру)
Ст. 715-716 ГК, ст. 293 ХК
На цей вид договору поширюються загальні правила про договір купівлі-продажу і поставки. У ньому обов’язково вказується вартістьобмінюваного товару (майна). Укладаючи такий договір, врахуйте, що деяким контрагентам здійснення бартерних операцій заборонено, наприклад єдинникам – юрособам.

Договір оренди (майнового найму)
1. Договір оренди земельної ділянки підлягає державній реєстрації.
2. Договір оренди будівель, капітальної споруди (або його частин) на термін 3 роки і більше підлягає нотаріальному посвідченню та держреєстрації.
3. Договір оренди транспортного засобу, якщо одна зі сторін – фізособа, повинен бути нотаріально посвідчений
Ст. 759-826 ГК, ст. 283-292 ХК; Законы №161, №723, №2269
Предметом договору може виступати тільки індивідуально визначене неспоживна майно. Обов’язкова умова договору оренди – розмір плати за користування майном. Якщо ж договором передбачено, що майно передається в користування безкоштовно, то це вже зовсім інший вид договору – позика або безкоштовне користування майном (ст. 827 ЦК). Крім розміру орендної плати, в договорі слід вказати періодичність і терміни її виплати, форму (грошова, натуральна, змішана) і умова про індексацію орендної плати. У договорі важливо також визначити порядок здійснення ремонтів і поліпшень орендованого майна. Не забудьте передбачити механізм оформлення передачі майна в оренду і його повернення. Для цієї операції можна використовувати або Акт приймання-передачі (внутрішнього переміщення) основних засобів типової форми №ОЗ-1 (затверджена Наказом №352), або акт довільної форми із зазначенням в ній всіх необхідних реквізитів

Договір позики
Цей договір повинен бути укладений у письмовій формі:
– Якщо сума позики перевищує в 10 разів розмір НМДГ (тобто становить понад 170 грн.);
– Якщо позикодавцем є юридична особа
Ст. 1046-1053 ГК
Предметом договору можуть бути як грошові кошти, так і речі, але не будь-які, а тільки ті, які визначені родовими ознаками. Тому не можуть бути предметом договору позики речі, визначені індивідуальними ознаками. Наприклад, не можна взяти в борг будівля (його можна передати на час за іншим договором – оренди).
Договір позики є реальним, тобто вважається укладеним не з моменту його підписання сторонами, а з моменту передачі грошей або речей (ст. 1046 ЦК).
Крім предмета договору в текст обов’язково слід включити умова про термін повернення позики, в іншому випадку операція може бути розцінена як безоплатна передача майна (дарування)

Договір про надання послуг
Укладається в простій письмовій формі
Ст. 901-907 ГК
За загальним правилом виконавець зобов’язаний надавати послугу особисто, якщо інше не передбачено договором.
Тому, якщо для надання послуг знадобиться залучити третю сторону, таку можливість для виконавця потрібно прописати в договорі. Не забудьте і про оформлення акта приймання-передачі наданих послуг (терміни, зміст, порядок пред’явлення претензій у разі неякісного надання послуг)

Договір про виконання робіт
Ст. 837-900 ГК
У договорі слід обумовити можливість або неможливість підрядника залучати для виконання робіт субпідрядників. Важлива умова договору – чиї матеріали використовуються для виконання робіт, а також необхідні вимоги до цих матеріалів (ціна, якість і т.д.). Договір підряду передбачає наявність кошторису, вказівка ​​на те, в чиї обов’язки входить її складання. Важливі умови цього виду договору – терміни і порядок приймання-передачі результатів виконаних робіт. Особливі вимоги пред’являються до договорів будівельного підряду нормами спеціального законодавства

Дата актуалізації статті – 2012р.